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1. Brexit, Part VII y Replications

En los últimos meses es habitual que en nuestras bandejas de entrada del Outlook nos encontremos referencias al Part VII y a solicitudes de replication de nuestros contratos marco.

Si el Reino Unido sale de la Unión sin acuerdo, ¿qué va a ocurrir con las entidades con licencias pasaportadas desde el Reino Unido o hacia el Reino Unido? El escenario es incierto y los Part VII y los replication agreements son algunas de las posibles soluciones que barajan las entidades que operan desde Reino Unido para garantizar la continuidad de su negocio.

El Part VII está recogido en la Financial Services and Markets Act 2000 y permite a los tribunales británicos aprobar planes de cesión de todo o parte de un negocio bancario a entidades fuera del territorio del Reino Unido. Esta opción (adoptada por varios de los bancos más "tradicionalmente británicos") es la menos compleja en términos de repapering o adaptación contractual, puesto que el trabajo a las contrapartidas españolas les viene ya hecho, se activan las modificaciones y cesiones de manera automática. Otros bancos, han optado por acordar una fusión transfronteriza con una entidad en otro país europeo, en lo que supone de nuevo una solución "sencilla" para España en tanto que la labor de la contraparte se limita quizá simplemente al onboarding de la entidad resultante.

Sin embargo, la tercera vía, la del replication de los actuales contratos con una nueva entidad (constituida al efecto o ya existente) puede resultar más compleja dependiendo siempre del alcance de las modificaciones solicitadas. El contenido de los borradores suele estar centrado en abordar nuevos requisitos regulatorios (como los establecidos en relación con la Directiva 2014/59/UE de Resolución Bancaria o los previstos en el Reglamento (UE) 2015/2365 sobre Transparencia de las Operaciones de Financiación de Valores y de Reutilización) y aspectos puramente fiscales derivados del cambio de jurisdicción. No obstante, es habitual que estos replication propongan asimismo modificaciones de carácter puramente comercial que poco tienen que ver con el Brexit como, por ejemplo, cambios en importes máximos, plazos, manifestaciones y garantías, incumplimientos cruzados o definiciones. Conviene por tanto valorar el alcance de los cambios y no asumir que los borradores solo contienen las menciones estrictamente necesarias para dar cobertura a la nueva situación tras el Brexit.

2. Financiación a través de collateral swaps

Los collateral swaps no son nuevos en el mercado español pero han cogido mayor impulso recientemente. Son operaciones en las que las partes se intercambian activos de diferente calidad crediticia. Esta calidad viene determinada por la liquidez o incluso el rating asignado al valor en cuestión. Como norma general, el financiado recibe activos más deseables que le permiten mejor acceso al crédito o simplemente resultan atractivos para dar cobertura a sus posiciones. El financiador recibe a cambio como colateral activos menos deseables en el mercado y también una comisión.

Lo habitual es que este tipo de intercambios estén "sobre-colateralizados" aplicando un margen importante a las garantías derivado de la escasa liquidez de los valores intercambiados. Los términos se pueden amparar bajo GMSLA o bajo ISDA a través de confirmaciones redactadas ad hoc.

Los puntos álgidos en la negociación de estas operaciones siempre tienen que ver con los criterios de elegibilidad de los valores, sus condiciones de sustitución o los nocionales (que se suelen fijar como una horquilla alrededor del importe en el que se valoran los activos en el momento de la ejecución de la operación). Además, en ocasiones se solicita la fórmula del "pledge back" o repignoración del exceso de colateral por parte del beneficiario de la garantía para minorar el riesgo de "sobre-colateralización".

3. ICMA update sobre SFTR y Guía y Q&A de ESMA

ICMA ha publicado un interesantísimo informe sobre implementación de SFTR que incluye un gráfico ilustrando las fechas de entrada en vigor de las diferentes obligaciones para cada tipo de entidad.

ESMA, por su parte, hizo el 28 de marzo una esperada declaración dirigida a contrapartes financieras y no financieras que pretendan evaluar la necesidad de compensar derivada del nuevo régimen EMIR Refit. Y el 27 de marzo publicó el primer Q&A del nuevo Reglamento (EU) 2017/1129 de Folletos que trata aspectos como el ámbito de aplicación del grandfathering.


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